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善林金融案周伯云为何投案自首
金融犯罪辩护律师解读善林案系列之一
上海德禾翰通律师事务所 张建飞律师
题记：
2018年4月11日11:04，上海市公安局浦东公安分局官方微博“警民直通车-浦东 ”发布了一则案情通报信息：
“2018年4月9日，善林（上海）金融信息服务有限公司法定代表人周某某因涉嫌违法犯罪，向公安机关投案自首。”
而“周某某”就是善林金融的老板周伯云。
媒体界、金融界及法律界对此案都给予了高度的关注，笔者也不例外。作为一名金融刑事律师，笔者将从善林金融的基本情况、周伯云所涉违法犯罪性质及周伯云为何选择自首（善林金融周伯云案解读一）；公安机关立案侦查、所采取的刑事强制措施以及下一步可能采取的行动（善林金融周伯云案解读二）；案发的原因、案涉相关人员应如何应对（善林金融周伯云案解读三）等视角对本案进行多维解读，但求为公众提供一个了解本案的专业法律视角。
善林金融周伯云案解读（一）
一、善林金融的基本情况
善林金融全称善林（上海）金融信息服务有限公司，成立于2013年底，注册地在上海自贸区，注册资本人民币12亿元，唯一股东是自然人、公司董事长周伯云。
善林金融以线下理财起家，截止被查封前，该公司相继成立了众多线上、线下关联平台和关联企业，形成一个庞大的集团体系。
链接：https://pan.baidu.com/s/1Go4YORbBDU4fK8r5j14ykQ 密码：4bmc
2018年4月10日11时左右，上海经侦来到善林金融总部，先后控制了人事部、会议室、高管室等。同时禁止员工使用手机和电脑，并带走了相关人事、技术等资料。10日晚6时许，民警将公司员工解散，并告知善林金融总部从2018年4月11日起将会被封禁，让员工回家等待进一步通知。
二、周伯云“涉嫌违法犯罪”的性质
1、为什么是“涉嫌”？
《刑事诉讼法》第十二条规定：未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。
案件发生后，公安机关先介入侦查，对相关行为人采取刑事强制措施，目的就是为了查清犯罪事实。而犯罪事实最终应由法院判决确认，在法院判决生效之前，一律不被认为是犯罪。行为人被采取刑事强制措施的原因，均是涉嫌***罪，而不是犯了***罪。相对应的是，此时行为人的法律称呼是“犯罪嫌疑人”，而不是罪犯。具体到本案，则可以称呼周伯云为“犯罪嫌疑人”。
2、“违法犯罪”，究竟是什么罪？
（1）非法集资犯罪
2014年以来，随着金融监管力度的增大，金融行业违法犯罪的消息屡见不鲜，其中不乏E租宝、中晋、钱宝网这样的知名企业。本案善林金融的业务类型主要是资金存贷业务，是典型的P2P公司，而P2P金融企业基于其业务类型，最容易触犯的罪名就是非法集资犯罪。
虽浦东公安分局尚未公布周伯云涉嫌的具体罪名，但笔者结合多年刑事司法经验判断，周伯云不出意外亦应是涉嫌非法集资类犯罪。
非法集资类犯罪究竟是什么？
近几年由于非法集资犯罪高发，尤其在上海这个金融中心，多数民众对非法集资已不陌生。但是，对非法集资犯罪有着清晰认识的人并不多，包括一些司法工作人员和律师。非法集资并不是刑法意义上的罪名，它是一类行为的总称，该类行为可能触犯的罪名众多。
最高人民法院在《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2010]18号）中明确了非法集资行为可能触犯的《刑法》罪名，主要是非法吸收公众存款罪和集资诈骗罪，还包括擅自发行股票、公司、企业债券罪、非法经营罪、虚假广告罪等不太常见的罪名。
（2）周伯云涉嫌具体犯罪是什么？
笔者认为，周伯云最有可能涉嫌的罪名有两个，或者是非法吸收公众存款罪，或者是集资诈骗罪。但一般情况下，公安机关在侦查阶段初期，多会以“涉嫌非法吸收公众存款罪”进行初步定性，然后对犯罪嫌疑人采取强制措施。
这么做的原因在于：这两个罪名经常交织在一起，集资诈骗罪比非法吸收公众存款罪多了一项“诈骗”属性，用专业刑法用语来表达就是具有“以非法占有为目的”，且集资诈骗罪的量刑比非法吸收公众存款罪重。浦东公安在初步侦查时，无法确认犯罪嫌疑人周伯云是否有“非法占有的目的”，保守起见一般会先以“涉嫌非法吸收公众存款罪”对其采取强制措施。待后续侦查工作跟进，若有新的证据证明周伯云对投资者的投资款项有“非法占有的目的”，则可能会变更为以“涉嫌集资诈骗罪”报请检察院审查批准逮捕和起诉。
笔者以为，善林金融案最终定性为非法吸收公众存款罪的可能性更大一些，囿于行文需要，具体内容将在下文关于“投案自首”的段落中进行阐述。
3、是周伯云个人涉嫌犯罪还是善林金融涉嫌犯罪？
我国刑法规定，犯罪的主体可以是自然人也可以是单位，单位犯罪只有刑法分则有规定的才能定罪。浦东公安分局官微显示，目前仅周伯云个人涉嫌犯罪。
2015年至今，笔者参与办理过多起重大非法集资类案件，多数被认定为单位犯罪。考虑到本案与之前经办的案件有诸多相似，善林金融一案被认定为单位犯罪的可能性较大。结合前文分析，本案最有可能涉嫌的两个罪名是“非法吸收公众存款罪”和“集资诈骗罪”，且《刑法》分则已明确规定单位可以构成该两项罪名，可见本案已具备被认定为单位犯罪的法条基础。
那么浦东公安分局为什么只公布周伯云个人涉嫌犯罪呢？
在司法实践中，这种做法很常见，侦查机关先以单位涉嫌犯罪定性的案件少之又少。《刑法》第三十一条规定了对单位犯罪采取双罚制，既处罚单位又处罚单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员。公安机关在侦查前期，收集的证据较少，认定为个人犯罪还是单位犯罪，有时候争议非常大。先以个人涉嫌犯罪来定性，即便最后认定为单位犯罪，还是要对直接负责的主管人员进行刑事处罚，这种做法对侦查机关来说风险较小。
反之，若先以涉嫌单位犯罪来定性，因单位犯罪的打击面比个人犯罪的打击面要广，若案件在检法阶段变更犯罪主体，一方面会显得公安机关办案不够谨慎，另一方面公安机关可能要承担错误执法的风险。
所以，不能因为前期浦东公安分局公布的是周伯云个人涉嫌犯罪，就认为善林金融未来不会构成犯罪。
三、周伯云为何选择投案自首？
年前，南京钱宝网的实际控制人张小雷投案自首，周伯云这次也选择了投案自首。为什么？是巧合吗？
当然不是！
《刑法》第六十七条第一款规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
减轻处罚，是指量刑时应当在法定刑以下判处刑罚。司法实践中，自首减轻处罚的案例比比皆是。非法吸收公众存款罪的量刑分为两档，一档3年以下，一档是3-10年有期徒刑。集资诈骗罪的量刑分为三挡，分别是：5年以下，5-10年，10年以上或者无期。
我们做个粗略的量刑计算，自首的原因便不言自明。
假设周伯云涉嫌集资诈骗罪，涉案金额10亿（实际上可能更多），则周伯云的法定刑应当是在10年以上或者无期这一档，且很有可能基准刑就是无期。在这种情况下，即使认定自首可以减轻处罚，实际宣告的刑期也要在10年左右。也就是说，自周伯云被抓那天起算，他要在看守所和监狱呆上10年，自首的实践意义并不大。
倘若周伯云涉嫌非法吸收公众存款罪，情况则大有不同。同样假设涉案金额为10亿，非法吸收公众存款罪的法定刑是3-10年，最不济的情况是因金额巨大基准刑达到最高刑10年。这种情况下，只要周伯云被认定为自首，辅之以其他必要措施，根据减轻处罚规则，法院判决宣告的刑期就有可能在3年以下，甚至还有机会适用缓刑。即便自首适用从轻处罚，刑期也有可能降至3年左右。羁押时间不长，人脉和资源俱在，东山再起指日可待。
基于主动投案自首的事实，综合前文分析，周伯云最有可能涉嫌非法吸收公众存款罪。也正因为此，笔者大胆揣测，自首是周伯云的法律智囊精心策划后的最佳选择。
周伯云如此，南京钱宝网的张小雷也不例外。
（声明：本文所有观点，均系笔者基于公开信息和实践经验所作出的专业判断。与案情发展如有雷同，纯属“巧合”。版权所有，侵权必究。转载请联系笔者获得授权。）
（未完待续，更多精彩见之二、之三）
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