上市公司国有股权无偿划转：审批主体与审批程序是否完备

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一、上市公司国有产权无偿划转

无偿划转主体包括政府部门、机构、事业单位、国有独资或全资企业之间。目前上市公司国有股权无偿划转主要适用《上市公司国有股权监督管理办法》、《企业国有产权无偿划转管理暂行办法》等法规。

 从法规上看，《上市公司国有股权监督管理办法》放大了国家出资企业的审批权限，国家出资企业承担大部分国有股东涉及上市公司股权的变化审核，如企业内部股权无偿划转。

从案例上看，上市公司中南天信息（000948.SZ）、昊华能源（601101.SH）等无偿划转案例中，证监会均反馈问及审批主体及审批程序合理性问题。

通过法规及案例，我们进一步学习上市公司国有股权无偿划转中审批主体与审批程序要点。

（1）无偿划转审批

根据《上市公司国有股权监督管理办法》第七条、第三十八条规定：国有股东所持上市公司股份在本企业集团内部进行的无偿划转情形的，由国家出资企业审核批准。

（2）无偿划转流程

根据规定，企业国有产权无偿划转一般包括如下流程：

（一）进行可行性研究；（二）在可行性研究的基础上，按照内部决策程序进行审议，并形成书面决议；（三）通知本企业（单位）债权人，并制订相应的债务处置方案；（四）审计或清产核资；（五）签订无偿划转协议；（六）报请相关部门审批；（七）进行账务调整，办理产权登记手续。

（3）无偿划转所需文件

根据规定，无偿划转需要准备文件如下：

无偿划转所需文件	内部决策文件	总经理办公会议或董事会有关无偿划转的决议，股东会决议，出资企业的批准文件。
	方案和可行性研究报告	根据《企业国有产权无偿划转管理暂行办法》规定：无偿划转可行性论证报告一般应包括：（一）被划转企业所处行业情况及国家有关法律法规、产业政策规定；（二）被划转企业主业情况及与划入、划出方企业主业和发展规划的关系；（三）被划转企业的财务状况及或有负债情况；（四）被划转企业的人员情况；（五）划入方对被划转企业的重组方案，包括投入计划、资金来源、效益预测及风险对策等。 报告按内部决策程序进行审议：划入方（划出方）为国有独资企业的，应当由总经理办公会议审议；已设立董事会的，由董事会审议。划入方（划出方）为国有独资公司的，应当由董事会审议；尚未设立董事会的，由总经理办公会议审议。所涉及的职工分流安置事项，应当经被划转企业职工代表大会审议通过。
	无偿划转协议	根据《企业国有产权无偿划转管理暂行办法》第十条规定：无偿划转协议应当包括：（一）划入划出双方的名称与住所；（二）被划转企业的基本情况；（三）被划转企业国有产权数额及划转基准日；（四）被划转企业涉及的职工分流安置方案；（五）被划转企业涉及的债权、债务（包括拖欠职工债务）以及或有负债的处理方案；（六）划转双方的违约责任；（七）纠纷的解决方式；（八）协议生效条件。
	划转双方基本情况、上一年度经审计的财务会计报告	-
	划出方债务处置方案及或有负债的解决方案，及主要债权人对无偿划转的无异议函	划出方应当就无偿划转事项通知本企业（单位）债权人，并制订相应的债务处置方案。
	律师事务所出具的 法律意见书	-
	其他	根据《企业国有产权无偿划转管理暂行办法》第十六条规定：无偿划转事项，还应当审查：（一）划转双方及被划转企业的产权登记证；（二）中介机构出具的被划转企业划转基准日的审计报告或同级国资监管机构清产核资结果批复文件；（三）被划转企业职代会通过的职工分流安置方案。

（4）过户条件

根据《上市公司国有股权监督管理办法》第十一条的规定，“由国家出资企业审核批准的变动事项须通过管理信息系统作备案管理，并取得统一编号的备案表。”备案表是证券交易所、中国证券登记结算有限责任公司办理股份过户登记手续的必备文件。

二、从证监会反馈案例看国有股权无偿划转审核变化

 自《上市公司国有股权监督管理办法》实施以来，证监会在上市公司南天信息（000948.SZ）、昊华能源（601101.SH）等无偿划转案例中均问及审批主体及审批程序问题。

案例一：工投集团将其全资子公司南天集团持有的南天信息（000948.SZ）部分股权无偿划转至工投集团

2018年10月，工投集团将其全资子公司南天集团持有的南天信息64,367,006股股票（全部为无限售流通股，占南天信息总股本的26.10%）无偿划转至工投集团。证监会反馈问及本次无偿划转未经云南省国资委审核批准的情况。

（1）本次无偿划转的批准

根据《上市公司国有股权监督管理办法》第七条第一款第（二）项的规定，“国有股东所持上市公司股份在本企业集团内部进行的无偿划转、非公开协议转让事项”由国家出资企业负责管理。

根据《上市公司国有股权监督管理办法》第三十八条的规定，“国有股东所持上市公司股份无偿划转属于本办法第七条规定情形的，由国家出资企业审核批准，其他情形由国有资产监督管理机构审核批准。”

南天集团和工投集团均为证券账户标注“SS”的国有股东，南天集团是工投集团的全资子企业，因此本次无偿划转是上市公司两个国有股东之间在企业集团内部进行，属于《上市公司国有股权监督管理办法》第七条规定的情形，由工工投集团负责管理并办理相应的审核批准手续；不属于“由国有资产监督管理机构审核批准”的“其他情形”。

工投集团依照其《公司章程》的规定，已经于2018年9月28日召开了董事会审议通过了本次股份无偿划转事项。

（2）本次无偿划转的备案

根据《上市公司国有股权监督管理办法》第十一条的规定，“由国家出资企业审核批准的变动事项须通过管理信息系统作备案管理，并取得统一编号的备案表。”

2018年11月9日，本次无偿划转通过国资委产权管理综合信息系统作备案管理，并取得《无偿划转备案表》。

案例二：京能集团将其全资子公司京煤集团所持昊华能源（601101.SH）股权无偿划转至京能集团

2018年10月24日京能集团与京煤集团签订《国有股权无偿划转协议》，约定京煤集团将其合法持有的昊华能源（601101.SH）的747,564,711股，占比62.30%股份的国有股权无偿划转至京能集团（京煤集团是京能集团的全资子公司）。证监会反馈问及审批程序，回复如下：

（1）本次审批程序的法律依据

《国资办法》第七条第二款规定：“国家出资企业负责管理以下事项：……（二）国有股东所持上市公司股份在本企业集团内部进行的无偿划转、非公开协议转让事项……”；第三十八条规定：“国有股东所持上市公司股份无偿划转属于本办法第七条规定情形的，由国家出资企业审核批准，其他情形同国有资产监督机构审核批准”；第三十九条第一款规定：“国家出资企业、国有资产监督管理机构批准国有股东所持上市公司股份无偿划转时，应当审核以下文件：（一）国有股东无偿划转上市公司股份的内部决策文件；……（三）上市公司股份无偿划转协议；……”。

 根据上述法律规定，本次无偿划转应由划入方和划出方先行履行内部决策程序，签署《上市公司股份无偿划转协议》后，由国家出资企业审核批准。

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（2）京能集团为本次无偿划转的审批主体依据

京能集团成立于2004年12月8日，是由原北京国际电力开发投资公司和北京市综合投资公司通过合并重组方式组建的大型国有投资集团公司。2008年12月30日，北京市国资委以5,000万元现金和其持有的京能集团全部股权等股权作为出资，投入成立国管中心。

国管中心系经北京市人民ZF批准，并由北京市国资委作为出资人代表出资组建的国有资本经营与股权管理机构。国管中心主要定位为实现北京市委、市ZF战略意图，推动国企改革重组、实现国有资本有序进退。

对于国管中心组建过程中，注入国管中心的划入企业的出资人仍然直接由北京市国资委行使，划入企业董事会作为划入企业决策机构，对北京市国资委负责。划入企业下属上市公司的国有股东权力仍由相应的划入企业行使，上市公司的控制及管理关系并不因国管中心代表北京市国资委持有划入企业股权而转变。

此外，根据北京市国资委批准的，并经北京市工商局登记备案的京能集团《公司章程》，京能集团系由国管中心出资设立的公司，京能集团的出资人职责由北京市国资委行使。

综上所述，京能集团是国家出资设立的国有独资公司，是《国资办法》规定的国家出资企业。

京能集团是本次无偿划转的划入方；京煤集团是京能集团的全资子公司，是本次划转的划出方；昊华能源是京煤集团的控股子公司，是本次无偿划转的股权标的公司。

根据《国资办法》第七条第二款规定，本次无偿划转系国有股东所持上市公司股份在集团内部进行的无偿划转，本次无偿划转的审批主体为京能集团。

（3）本次无偿划转审批程序履行情况

 1、2018年4月12日，京能集团召开2018年度第五次董事会会议，审议同意京煤集团将其持有的昊华能源747,564,711股，占比62.30%股份无偿划转至京能集团；

 2、2018年8月6日，京煤集团经董事会讨论审议，同意将京煤集团持有的昊华能源747,564,711股，占比62.30%股份无偿划转至京能集团；

3、2018年10月24日，京能集团与京煤集团签署《国有股权无偿划转协议》；

4、2018年11月5日，京能集团取得国资委产权管理综合信息系统出具的《无偿划转备案表》；

5、2018年11月9日，京能集团启动内部审核批准程序，2018年11月14日，京能集团正式签发《关于北京昊华能源股份有限公司国有股东所持股份无偿划转有关问题的批复》（京能集团产权字[2018]861号）。据此，本次收购依法履行完毕《上市公司国有股权监督管理办法》规定的审批程序，并于当日正式印发了批复文件。

（4）律师核查意见

律师核查后认为本次无偿划转程序完备。

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