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明确与模糊

2010-9-19

玉成鸿雁

早就有标题里比较二者的这个想法。确定的东西，一目了然，并不利于规范人们的行为，古语曰：「若要人不知，除非己莫为」，确定的东西总是有被攻破的可能。大陆法系下，法律是明文规定的，由大法官依据法律来判案，而普通法系下，并没有明确的法律条文，判案的依据是以往的一些案例，由社会各个阶层组成的陪审团来判案。

这样，大陆法系国家的法律往往不够用，因为这种明确规定的东西，总是落后于社会的发展，你制定法律是依据以往的一些经验，而这些经验又是由实际而提炼，这都需要一个冗长的过程，这个过程里，社会又有了大的变化，结果是制定的法律跟不上社会的发展，大法官判案经常会措手不及，因为很多案例法律条文中没有规定，要临时制定补充条款，这个过程又落后了。

而普通法系则高明的多，直接找出活生生的社会各个阶层的人来判案，而不是那些陈旧的法律条文，这样就跟上了社会的发展，也不容易出错，发生一些笑话。这种法系下，法律与社会的交互时滞大大缩短，真正是齐头并进。

普通法系下，你要违规操作，打官司永远不会有必胜的把握，这里专业法律知识只是一方面，你以为你掌握了现行法律的漏洞，其实不然，你的想法陪审团的成员可能早就玩过了。

    中国两千年封建社会得以延续的一个原因，国人归结为「儒家思想」，儒家的一本经典「论语」，经后人无数的解释，总有一些新的看法；古代炼丹家的一本书，叫做「参同契」，被后人解为天书一般，一是书中内容实在晦涩难懂，后学者解不通其中法门，二是写书者故弄玄虚，让后人参不透个中奥妙；还有被尊为「群经之首」的易经，同样的莫测高深。追溯到五千年文明史的源头，是如「山海经」般的神话传说。女娲补天、共工、不周氏、夸父逐日、精卫填海、神农尝百草、伏羲推演先天八卦，诸如此类，林林总总。传说传的多了、广了、长了，后世也难以考证，不过这些神话传说，却构成了五千年文明史的基石，赖以支撑着古国灿烂悠久的文明。这些神话故事因年代久远，已难以考证，其实后人又何必过于较真，要把所有的事情都弄明。

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关键词：普通法系 大陆法系 活生生的 年代久远 封建社会 模糊 明确 普通法系 大陆法系

很赞同，关于最后一段，其实有个印象，中国的传统是遵守条条框框，这个虽然有其必要的意义，但是由于过分尊重先贤，可能就阻碍了知识、科技的发展。比如孔子，孔子的地位一旦确立，后人就无法超越，因为如有人提出质疑在封建社会里就会被骂为叛逆、逆臣贼子。但是，西方的科学、社会学的发展方式是前人铺路、后人搭桥，后人吸收继承前人的思想、研究成果，再根据社会、科技的发展进行新的探索。这种状况在上世纪二三十年代才有所改变，马克思主义中国化、根据中国的具体国情确定革命的斗争方式、以农村包围城市等等一系列理论的提出，改变了中国几千年以来只能严格遵守先贤规定、不能根据社会发展来改变理论的状况。当然，刚才的例子是指大范围的、对历史能够产生重大影响的，这可能还是第一次

楼上的，你的历史观是继承前人而不循规蹈矩。
其实，历史上的很多事情是不容易看到真相的，历史书是由人完成的，就要受其一定的喜好，和当时历史的意识形态影响。
历史还是要继承的，历史人类经验和智慧的结晶，正因为有历史的存在，人类的发展才越来越畅通，越来越高效。小凯说，去继承制度而不是推翻制度的学者才是明智之举。
美国社会之所以有巨大的成就，与其基督教的信仰是有关的，基督教里的耶稣在天上，是中立于社会的，而社会要能畅通的发展，是需要有这样一个“神”存在，并有俗人信仰，而形成好的社会秩序。其实很多制度合约到最后，都是要依靠一些“虚无”的东西来维持的，而宗教整好满足了这样一种需求。

楼主，你相信否，就算普通法系搬到如今的中国也会被特色化，中国化。可能面目全非，而更加糟糕。关键看如何实行，如今的大陆法系如果是真正依法办事，还是会很不错的。所以关键是人，是大的体制，而不是法。

笔者人微言轻，其实五常教授说过，中国的经济改革之所以成绩斐然，并不是学照搬了多少外国的东西，而是本土化了多少外国的东西，中国是一个特别的国都，包括其他的四大文明古国，现在兴盛于世界的经济体，是英国的好资本主义制度，包括美国、加拿大和澳大利亚等英联邦国家，而两牙为代表的坏资本主义制度则在南美盛行，不管此种书法正确与否，也算作一种解释吧。
中国特色的制度体系，体现在股票市场，是独董制度和监事会制度两相结合，虽颇受诟病，可也能运作下去，其实批评中国经济制度的人，并不一定懂得中国的经济制度，中国复杂的国情，不是仅凭两句话就可摆平的，在看不透的情形下，还是不要过多的批判（当然批判是个人的权力），而是要去分析，为何会这样运作，而为何又能举世瞩目的经济成就？

大陆法系是依法办事，有其可取之处，特别是在中国的制度下，有“快刀斩乱麻”的特点，可是中国太大了，小国还可以，情况比较简单，“违法”分子的创新少。不过在中国这个泱泱大国，违法手段层出不穷，而仅靠大陆法系的成文条例似难运行。

如美国那般大的国家，运用普通法系，运作的就不错。
中国特色的未必就不好，可能正是由于“中国特色”，才得以在“苏东剧变”后生存下来，当然，个中原因复杂，不能一言以蔽之

一家之谈。。。