发帖
雷达卡
引言
在技术革新的大时代背景下，互联网信息技术进一步发展，社会经济组织形式、经济组织之间的竞争与合作格局均发生了前所未有之变化，可谓“群雄逐鹿”，“纵横捭阖”。
作为当今最重要的经济组织形式之一的公司虽然在并购重组过程中产生了某些新的趋势，但并没有改变“大鱼吃小鱼”，“快鱼吃慢鱼”的“丛林法则”。
许多有技术、资源优势的企业借助资本的力量围猎目标公司，对其进行并购重组，进而“大肆”扩大商业版图，构筑自己的商业护城河。
本文试以互联网经济为考察视角，结合近期互联网相关企业的并购热点案例，对它们并购过程中的某些阶段的法律风险点进行解构分析，希望本文能对互联网相关企业在兼并的实务操作过程中提供一种思考路径。
互联网相关企业并购呈现的新态势
根据《清科年报：2017年中国并购市场稳步发展，高科技“引进来”战略利好跨境并购》[注1]的信息披露：
2017年度，中国企业国内并购案例数量为2608起，同比下降7.78%；披露金额的并购案例总交易额规模为12596.09亿元，同比下降3.46%。
华兴资本针对2017年中国TMT行业[注2]并购市场也进行了披露：
中国TMT并购市场共发生并购交易666起，相比2016年减少10%；总交易金额为744亿美元，相比2016年减少42%；单笔交易金额为1.34亿美元，相比2016年减少31%。[注3]
根据近年中国互联网及相关企业国内并购的资讯、调研报告及相关现状，不难发现当今国内互联网相关企业并购呈现出如下特点：
1.中国互联网巨头已成为TMT行业并购的主要参与者
根据上述华兴资本年报统计，发现在2017年TMT行业前20大并购中，奇虎360、京东、腾讯、阿里巴巴等互联网巨头参与的交易已经达到半数，其中并购额均在10亿人民币元以上，如奇虎360借壳江南嘉捷，京东金融分拆，滴滴投资Grab移动平台，猫眼和微影时代合并。
这些成功的大宗并购案，既得益于资本市场的活跃，另一方面也与巨头们的商业布局有很大关系，其中还有一个更深层次的原因就是互联网的发展已彻底地改变了原有的商业场景和模式。
2.传统企业对互联网相关企业进行投资并购的趋势日趋明显
近年来，互联网对经济社会的影响可谓“无孔不入”，政府也把经济转型、科技创新提到国家战略高度，这也就不难看出近几年的企业并购重组主要是围绕互联网及互联网+的云计算、大数据、物联网、5G时代的工业互联网、人工智能[注4]、互联网文娱、游戏等高科技的创新型企业展开，与互联网相关的行业很容易得到资本市场的垂涎和青睐。
3.互联网相关企业并购日益重视产业生态链的构筑
随着商业的发展，越来越多企业家开始重视企业生存与发展之道，如何借助资本的外力短时间内提升市场竞争力，构筑自己的产业生态链，如现在炙手可热的阿里生态链、京东生态链、小米生态链、微信生态链等它们通过横向、纵向、混合合并，进行跨行业、跨区域并购重组就是最好的证明。
4.交易过程的复杂性对法律风险防控的需求更加凸显
正如并购重组界流行的一句话“并购不是万能的，但没有并购是万万不行的”，兼并重组是企业短时间内获得成长壮大的必要途径，但兼并重组是一个系统工程，随着资本市场的成熟，公司法及相关法律法规运用场景的不断丰富，并购复杂程度也相应提高，企业由此带来的法律风险爆发点、爆发几率及破坏性也在增大。
具体而言这些法律风险点至少包括在目标选择、尽职调查、并购策略、并购程序、反垄断审查、资产评估、信息披露、并购税务筹划、并购财务整合、业务及产业融合、公司治理机制及企业文化整合、并购失败责任承担等一些列方面，任何一环节出错，都可能对并购方酿成重大经济损失。
5.资本对公司的话语权控制之争日益白热化
资本逐利原始属性决定了资本在扩张过程中定会寻求资本的话语权，在公司的治理结构中，这种话语权体现在对企业发展战略的导向与控制，对公司治理架构、人事及财务的决定权或多数否决权等，甚至资本利用自身的话语权把创始人扫地出门。
正因为如此，并购与反并购的商业大战从来就没有停止过，在资本的“双刃剑”下，很多优秀企业的创始人甚至被扫地出门[注5]。也正因如此，国家把有些资本定性为“门口的野蛮人”并加强对资本的监管有强化的势头。[注6]
互联网相关企业并购重组中法律风险防控点
美国著名的诺贝尔经济学奖获得者施蒂格勒曾讲到：“综观世界著名的大企业、大集团，几乎没有那一家不是在某种程度上以某种方式，通过资本兼并收购等资本运作手段也发展起来”。
在互联网经济时代，资本更加躁动，企业的成长也日益缺乏耐性，都竞相努力用模式的创新迅速吸引资本的追捧。
在现阶段，互联网金融、医疗，人工智能，工业互联网等与互联网直接或间接的行业已然成为资本聚集的洼地，但资本的强力推动让部分企业在并购中生的快，死的也快。
究其原因，多数企业在资本的超强刺激下，因并购前缺乏并购的战略指导，并购过程中也缺乏法律风险防范意识，一味贪大求快，反而在兼并重组的过程中因消化不良而被活活撑死。
(一)互联网相关企业并购重组中的法律风险梳理
在不同产业或行业的企业并购重组中，并购企业面临的主要法律风险会有所区别，笔者下面仅对与互联网相关的、且在行业内有一定代表性的企业的并购重组案涉及到的法律风险作为分析的对象，具体的选取案例见下表：
根据以上选取的部分互联网企业的并购案例，不难发现估值的相对合理性对企业在并购重组中做出的并购行为非常重要，并购后重组融合同样对实现企业并购目的具有重要意义，下面笔者就围绕并购中的估值及并购后的整合中存在的法律风险这两个点进行分析。
(二 兼并企业合理估值中的法律风险
对目标企业进行合理估值涉及到并购企业的成本控制筹融资的规模。现在实践中运用到主要有以下几种估值方法：资产价值基础法（有形资产及无形资产之和）、市场比较法、未来收益折现法、期权定价法等[注8]。
每一种定价有各自的前提假设，在现实的兼并与重组中往往是多种价值评估方法的组合。
由于互联网行业增长的速度与传统企业不同，其往往以模式及技术创新迅速占领市场，企业一般能在短时间内获得爆发式的增长,所以互联网企业的估值都倾向溢价收购，但资本的冲动对过于乐观的兼并企业估值造成巨大的财务压力和隐性法律风险[注9]。
而兼并企业的估值过高往往主要因为兼并公司对目标企业的尽职调查段做得不够深入所致，下面重点讨论尽职调查中存在的法律风险对互联网相关企业并购的重大影响。
尽职调查来源于交易各方拥有的信息不对称。[注10]在企业的并购中，通过尽职调查，了解目标公司的基本情况，判断并购的可行性、交易过程中法律风险及并购方案的实现可能性等。缺乏清晰的调查计划及对尽职调查进行深入的法律分析，很可能会导致并购失败或付出不必要的惨重代价。
1.对目标企业估值过高及尽职调查不够产生的法律风险
(1)会不当延长并购主体双方的谈判时间，甚至使得双方陷入谈判僵局，使得兼并公司错过最好的并购时间。特别是对那些正在寻求多元发展，摆脱经营困境，寻求新增长点的企业显得尤为重要。
(2)让并购主体支付更高的价格兼并或取得控制权。价值估算报价是双方利益博弈的过程，如果目标企业是兼并公司意向已久的公司，那么并购企业只能通过融资或其他金融杠杆进行并购，这种控制权的取得，其导致巨大的财务成本很有可能把企业拖向债务的泥潭而无力自拔。
(3)在收购重组中，收购企业可能从原本的战略投资转变成财务投资，无法进入目标公司董事会，无力控制管理层或会管理层形成足够的影响。像前文盛大与新浪的并购案，盛大企图进行的一场战略性投资最后沦变为财务投资，且最后逐步减持了所持新浪的股票比例。[注11]
京公网安备 11010802022788号
