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雷达卡
“暴政”、“无能”和“橡皮图章”是最近出现在美国证券交易委员会网站上对公司治理结构的评论字眼。这些帖子针对的是证交会所建议的，可能将改变公司董事会成员提名和任命方式的“董事提名规则”提案（proxy access rule）。
概括地说，董事提名规则，即第14a-11条规则，使得某些股东更容易地将反对派候选人列入董事投票选举中。从理论上讲，上市公司的股东已选出董事会。但在实践中，公司的管理层往往提名的都是亲管理层的董事会人选。股东虽然在某些情况下有权在年度股东大会上提名反对派候选人，但是此类提名在当时基本上已经没有什么作用，因为多数股东已通过在年度股东大会召开前提前发出的董事候选名单进行表决了。
但在经历最近的经济危机和股东遭受数以万亿计美元的损失之后，许多美国人质疑公司董事会是否一直在履行其职责。“这场危机已经使得许多人严重怀疑并关注一些公司和董事会是否会对股东利益负责并予以响应。美国证券交易委员会玛丽·夏皮罗（Mary Schapiro）在5月20日当委员会投票决定考虑该提案时的一次演讲中说：“现在已经到了解决这场争论的时候了。”
“我很惊讶证交会最终推进了这一规则。”沃顿商学院法学和商业伦理学教授威廉·泰森（William C. Tyson）说。证交会于2003年和2007时均曾提议修改该规则，但最终由于争议过大而撤回了提案。“由于美国企业界非常反对，证交会一直迟迟没有行动。”
自6月10日公布一份详细的提案之后，证交会的网站已经被无数的评论意见所淹没，此类评论包括四个词的的电子邮件（“我100％赞同”）和长达154页的由位于华盛顿特区的公司首席执行官协会“商业圆桌会议”起草的煌煌巨论。支持者—其中包括大型养老基金和股东利益团体—说，这项提案将会使得董事会更以股东利益为重，且更不容易冒不必要的风险。反对者—包括大型企业和小企业—认为，规则的改变将增加企业成本、分散董事会成员构成并使得公司更易受制于少数股东的利益。
“对大多数公司而言，通常的方式是他们每年都有一个提名委员会，该委员会提出一堆董事候选人，而大多数情况下都会获得股东的通过，”沃顿的法律和商业伦理学教授埃里克·欧茨（Eric W. Orts）说：“选举的标准形式一直都是这样的：以下是候选人名单。而股东没有太多的选择。”
泰森指出股东当然可以通过引发一场董事提名争夺战来控制公司董事会。但在这样的争夺战中，反对管理层提名的股东必须提出一个替代整个董事会人选的完整方案，并打印出来，向所有股东发送材料，而且还必须获得股东们对其方案足够的支持。对于许多股东而言，发动这样一场争夺战的成本太高了。“这样的情况是很罕见的，因为它是如此的昂贵。但是，我国历史上也出现过传奇般比例的董事选举投票争夺战，”泰森说，在这样的争夺战中，“你接管整个公司，你就接管了整个董事会。”
泰森称，美国证交会目前的提案提供了一种替代方案，因为这将允许一个股东（或一群股东）提名一名或两名公司董事，而不是提名整个董事会的候选人名单。“他们现在所做的，是企图增强股东在董事会中的代表性，但不是更换整个董事会。”
“股东的民主”
如果该规则象提案所述的那样获得通过，那么如果某一股东，他必须至少拥有大公司的1％股份，大公司指的是市值达到或超过7亿美元的公司；或是拥有市场价值在7500万美元到7亿美元之间公司的3 ％的股份，或市场价值低于7500万美元的公司5%的股份，他就有权将所提名的候选人列入董事候选人材料之中。股东可以合并其股份以满足其持有股权的最低门槛，且要求持有股份至少一年以上。
“不可思议的是，它不用花费[股东]的钱。”泰森说，“你只需在提名建议书上提名某人，并交由股东投票决定即可。”董事评选会将列出所有的候选人名单并要求股东投票，而不是象现在这样，你必须为评选的是整个董事会成员。
“这代表着让股东参与更多公司决策的趋势，”沃顿商学院会计学教授韦恩·盖伊（Wayne R. Guay）说。“有些人认为，让股东更容易获得参与权……将保证人们更为诚实[和]更容易选出更好的董事会成员。所以这是一个问题：我们应该或不应该容许外部股东拥有更多的机会去选择董事？
斯坦福大学亚瑟和托尼伦贝洛克公司治理中心（Arthur and Toni Rembe Rock Center for Corporate Governance at Stanford University）主任、会计学教授戴维·拉克尔（David F.Larcker）称该提案“非常重要”。“这有点像股东的民主。” 他说，“这基本上是向另外一组人开放了公司代理权。当你改变公司董事会，而如果公司的董事会是有效的，它必然会对公司的业务产生影响……代理权开放[提案的影响]无论如何都是不同寻常的”。
但特拉华大学勒纳工商管理学院的温伯格公司治理中心主任查尔斯·埃尔森（Charles M.Elson）称该提案 “在一些方面是有问题的”。提名某人的成本“只是使其当选的实际成本的十分之一，”埃尔森说。 “它只包括了印刷和邮寄选票材料费用。但是真正的费用来自与选举有关的造势活动。”该提案也是“特拉华州已做事情的重复，”他补充说。在特拉华州，全美近80％企业的注册地，最近通过了法律，不仅可以解决股东提名董事的问题，而且还为股东选举所产生的费用提供报销。埃尔森认为，这些费用是对董事会选举的开放“至关重要”。
使公司易受伤害
此外，埃尔森表示，美国证交会的提案是有缺陷的。因为它使得董事提名问题上升到联邦一级。 “特拉华州给赋予每个企业灵活性。而证交会的提案将是一个放之四海而皆准的方法，它可以在某些情况下发挥作用，而在另外一些情况下无法起作用……联邦法院也被牵涉进来，而特拉华州的法律允许特拉华州法院处理这一问题。埃尔森认为：“与具有相当的公司法专业知识的特拉华州和其他州法院不同，联邦法院最终将使用“不连贯的拼凑方式”，并花费更多的时间来解决争议。“我不认为[证交会的提案]可以解决任何问题。它将导致更大的混乱。”
反对者还认为，该提案使公司容易受到不合格董事会成员的伤害。有良好意图的股东不一定提名的是最合适的候选人。 “你不能只选择聪明的人、或诚实和勤奋的人，并把他们弄到董事会里去，” 盖伊说，“他们必须知道如何开展业务，能够提供管理咨询，阅读财务报表……管理层当然最清楚谁最应该当选……外部股东可能以公司的最佳利益为宗旨，但他们可能没有[必要]的信息来做决策。”
危险还存在于，股东可以提名一名董事会成员以追求特殊利益。 “想象一下……工会在工会成员[中]拥有足够的股份并将其领袖列入名单。这时就有了不为股东利益而是为员工利益而存在的董事了，”盖伊说。董事会里有劳方代表并不一定是坏事，他赶紧补充说。在德国，例如，公司董事会通常都有劳方代表。 “但很明显，可能会有些股东不代表所有股东之利益，他们是在寻求自己的利益。”
沃顿商学院金融学教授帕维尔·塞弗（Pavel Savor）指出，这个问题也可以反过来看。如果有一个股东集团强烈反对劳方利益，就可以很容易地以相反的方式发挥作用：“难道我们希望股东将那些对待工人很好的经理人扫地出门？这显然是一个多维的问题。
每一次董事会选举中都有新的候选人也可能会妨碍公司的日常业务。“如果个人股东很容易将自己的董事列名于选票簿之上就会[造成]太多的人要参与选举，这将使得目前的董事会分散注意力”盖伊说。“难道我们希望这些董事时刻担心失去自己的饭碗？”
塞弗指出，每年选举的不确定性也会不断改变董事会成员对他们的工作的看法。“你可以说，它使得管理层担负太多的短期压力，因为[股东]可以非常快地将 [董事会成员] 踢出去。”结果是，董事会“可能不会为公司做出任何长期的价值创造”。
股份收购问题
有人说，所建议的改变可能更容易使股东发动收购。其他人警告说，握有公司重大资产的对冲基金可能渗透进入公司董事会，推动公司为基金短期收益而承担高风险。
但是，不以公司的最佳利益为依归的候选人可能不会得到很多的股东投票支持，该规则的支持者是这样认为的。“仅仅因为你可以提名董事会成员并不意味着股东将为此人投票，”沃茨指出。“这门槛，只是获得列入候选人的门槛而已。”
证交会这项提案的征求意见期于8月17日正式结束，证交会将在今年秋季做出决定——但围绕该提案的争议依然存在。现在还不清楚该委员会是否会批准、拒绝或修改这一提案。当5月评论期前投票时，证券交易委员会的意见是3比2赞成该提案：主席玛丽·夏皮罗（Mary Schapiro），无党派人士爱丽丝·沃尔特斯（Elisse Walters），和民主党委员路易斯·阿吉拉（Luis Aguilar）投了支持票，而共和党委员凯瑟琳·凯西（Kathleen Casey）和特洛伊·帕雷德斯（Troy Paredes）投了反对票。当时，帕雷德斯说，如果做出一些修改他可能会支持该提案。
“我相信会发生某些事情，”拉克尔说。“将会有一些非常重要的变化。但是我的猜想是，这将并不一定是一件好事。”
“如果[董事提名规则]到位，你会看到许多公司因为它而搞砸了的个案，”盖伊说。这些情况可能不是常规的，“但你会在报上看到。”他补充说，尽管如此，该提案的优点和缺点大体而言是相当的。 “我的确看到好处，我也看到代价，目前还不清楚，两者之间孰大。在新规则可能造成意想不到的问题的情况下，可以再规定一条日落条款。这样的话，例如，五年之后，如果没有起到预期的效果，规则就可能到期了。
塞弗质疑那些过分的担忧。“人们往往过度戏剧化这些事情，”他说，“这不是包治百病的东西，也不会将永久地破坏美国企业。这只是将改变一些边缘性的事情而已……这将是一个合理的重要变化，但我不会说这将会引发急剧的变化。”
泰森指出，美国证交会最后一次试图更改董事提名规则时，所收到的评论意见是“如此强有力而负面的”，以至于到最后，委员会决定不做任何改变。“这很可能再次发生，[但是]我不这样认为，因为我们有一个额外的导火索：经济。我认为[证交会主席]夏皮罗并不关心企业界的反对的声音，我觉得……它会获得通过。”
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