对我国设立让与担保法律制度的再思考

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对我国设立让与担保法律制度的再思考
[摘　要]曾被称为“私生子”的让与担保现在虽已在官方的物权法草案和学者的建议稿中予以了规定，但争议仍旧颇多。本文在论证了让与担保存在的合理性和必要性的根底上对此制度不宜规定在民法典的物权法编中同时进展了论述。以期对此制度的借鉴和吸收有个合理全面的认识。 [关键词]让与担保 担保权人 信托行为 非典型担保
让与担保有广义和狭义之分，此文中我们仅指狭义而言。让与担保是指债务人或第三人为担保债权人的债权，将担保标的物的权利转移给担保权人，在清偿债务后，标的物的权利再返还给债务人或第三人，债务人不履行时，担保权人可以就标的物受偿的非典型担保。
一般通说认为让与担保的起源有两种，一是罗马法上的信托行为（Tiducia）理论，其是基于罗马法市民法在让与所有权时所附加在握取行为或者法庭让与等要式行为上的一种当事人之间的约束，其以受让人在将来一定条件成就时必须将所有权返还给让与人为内容。另一种是日尔曼法上的信托行为（Treuhand）理论。在当时的法律制度下，Treuhand 是作为一种遗嘱手段出现的，后来才逐步地开展成为一种担保手段。
现代让与担保是大陆法系国家沿 ...

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关键词：法律制度 担保法 物权法草案 Hand 大陆法系