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2010年11月03日 07:27 AM
http://www.ftchinese.com/story/001035324
中国的法律经济学现象
北京大学法律经济学研究中心研究员 薛兆丰
（编者按：北京大学法律经济学研究中心于11月1日在北京大学未名湖畔的朗润园成立。在成立仪式后，举行了题为“法律经济学与中国”的学术研讨会。该中心研究员薛兆丰特为FT中文网撰文，阐述法律经济学对于当今中国的意义，以及学术研究与推进现实改革的潜在方向。）
北京大学法律经济学研究中心关心的，是如何借助发源于美国的法律经济学范式，解释中国的法律经济问题，探索法律、管制与经济增长三者的动态规律。
最初，人们认为法律的各个部类，财产法、合同法、侵权法、刑法乃至宪法，都是相互分离和独立的，他们看不到其中的共性；人们赞成这样的法则，反对那样的法则，争论的时候他们缺乏一以贯之的分析工具。然而，从20世纪30年代起，以芝加哥大学为基地，逐步形成了用经济学工具来分析法律和管制现象的学术运动。这场运动改变了人们的看法。
经济学对“权利”概念的锤炼，贯穿了全部分析。一项权利，代表一种受到社会认可和维护的、对资源的用途作选择的能力。这是说，一个人的某项权利，是依靠社会其他成员的主动赞同和维护，才得以实现的。不存在天然的、先验的、固定的权利。法律经济学要做的，是观察权利界定演变的现象，分析其中的规律。
一些在今天被认为理所当然、乃至被冠以“天赋”的权利，如不受奴役的权利和人身自由权，曾经在不同的社会，长期得不到众人的维护，而与此同时，一些曾经被视为理所当然的权利，如男人三妻四妾和家长体罚未成年子女的自由，在今天不是被正式剥夺，就是遭到严厉抨击。法律是在变化的，而如果缺乏植根于每个公民内心的法律观念的主动表态，权利就只会流于个人单方面的愿望或空谈，而非真正免受他人肆意侵害的自由。
权利的界定是一场永无止境的探索之路。在真实世界里，财产权界定影响了资源的利用，责任权的界定鼓励了人的谨慎和自律，合约中规定的权利培养了信任和耐心，而巧妙设计的宪法则能保持公共部门之间的力量均衡。法律经济学针对“权利”的一系列分析，无一不在中国找到用武之地。
拆迁是财产权界定的问题。一幢房子的主人，拥有房子的使用权、收益权和转让权。对这位主人的最佳保护，本来是让他保有房子，直到他自愿出售为止。然而，如果这幢房子有多位主人，房子又不可分割，那么当需要他们一致同意出售房子时，就可能有业主企图通过“敲竹杠”行为来提高自己的收入。这时，按照买卖双方以外的第三方确定的价格进行强征，就变得不可避免。一些地区的解决办法是，一项物理上不可分割的物业，当超过一定比例的业主自愿出售其拥有的单元后，剩下的业主就不得不接受法庭裁决的“合理价格”并出售他们拥有的单元。这在中国是否可行？
劳资纠纷是合同的缔结和履行问题。劳资双方是否有权私下签订劳动雇佣合同，抑或必须遵照一刀切的最低工资和福利规定？这一选择对劳动力市场的影响是深远的。有人认为，只有让工人行使以停工为后盾的集体议价权，才能保证他们不受剥削。但反对者则论证说，这么做必然会让更多处境更糟糕的工人丢失本来可以得到的工作。西方劳资合约的法律经济学分析，如何适用于中国？
产品安全往往可以通过让厂商承担“绝对责任（strict liability）”来保障。即是说，只要产品发生了事故，一概由厂商承担责任。这样分配事故责任，理由是厂商往往比顾客更容易发现和排除产品内置的缺陷。然而，这种责任原则，忽视了顾客也能协助降低事故的可能性，其实质等于强迫厂商为顾客购买全额的意外保险。长此以往，真正承担高额索赔的只会是广大消费者。用这样的侵权原则来对付中国的产品安全问题，结果将会怎样？
刑事案件的量刑，决定了对未来犯罪活动的阻吓力。量刑过轻，达不到阻吓的效果；但量刑过重，则相当于鼓励更严重的犯罪活动。不难理解，假如偷窃要判极刑，那么小偷就容易变成杀人犯。已经用统计学武装起来的法律经济学，能不能为中国的刑法改革出谋献策？
经济政策与民意未必总是同向的。在ZF决定放开物价的时候，大部分人担心微薄的工资连最基本的温饱都保障不了；在ZF决定加入世界贸易组织的时候，许多有识之士认为国家只有强大了才能打开国门，否则就会被外来企业吞噬；在ZF决定实施住房商品化的时候，不少人担心居住条件将变得更加恶劣。人们一方面批评ZF的低效，另一方面也期待由ZF而不是市场来操办更多事情，把教育、医疗、养老、住房、乃至交通等都纳入福利的范畴。什么情况下应该直接听老百姓的意见，什么情况下听取行业代表的意见，什么情况下听取学者的意见，什么情况下只听取法官的意见，这是法律经济学分支“宪政经济学”的研究领域。它有没有值得中国参考的地方？
法律经济学还年轻，而中国遍地是有价值的问题。北京大学法律经济学研究中心有志在这个领域做出贡献。
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